La Sala de los Social del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía ha confirmado en fecha 11 de marzo de 2024 la procedencia del despido de un pescadero de Mercadona que fue despedido al ser sorprendido actuando en la «Murga Eméritos» en el carnaval de Málaga.
El trabajador, que tenía el puesto de gerente pescadero inició el inició una incapacidad temporal el 27 de diciembre de 2021 por fractura en la tibia derecha, con un período estimado de recuperación de 120 días y prescripción de reposo y fisioterapia.
El 23 de marzo de 2022 la empresa le ofreció reincorporarse progresivamente en un puesto adaptado, específicamente en caja (en sedestación) durante tres horas al día, sin realizar otras actividades ni atender al público en la pescadería, pero Rodolfo rechazó la reincorporación alegando dolor y limitaciones que le impedían conducir y estar de pie durante períodos prolongados
Pese a su baja médica, el trabajador no cesó su actividad en en la banda la “Murga Eméritos”, realizando ensayos y actuaciones públicas que implicaban actividades físicas intensas lo que generó dudas sobre su estado de salud al aparecer su participación en la prensa local y en las redes sociales. Por dicho motivo La empresa contrató a un investigador privado que le documentó en eventos carnavalescos, observando que realizaba actividades físicas como estar de pie durante largos períodos, conducir vehículos y subir y bajar escaleras sin dificultad aparente
El 5 de marzo de 2023 Mercadona le notificó su despido disciplinario por fraude, deslealtad y abuso de confianza, alegando que había simulado sus limitaciones físicas para prolongar su baja médica mientras participaba en actividades incompatibles con su alegada incapacidad:
«Que como se ha informado antes Vd. mantuvo reunión con su Coordinadora y el Servicio médico el día 23 de febrero, manifestando estar muy dolorido e impedido para trabajar ni 3 horas al día en cajas. Resulta obvio que Vd. ha llevado un ritmo de actuaciones y eventos que requieren de un esfuerzo físico mucho más alto que estar cobrando en una caja durante 3 horas, siendo completamente falsas las afirmaciones que Vd. realizó a la Empresa sobre sus supuestas limitaciones y dolencias, o en el hipotético caso de que fueran ciertas, no serían compatibles con las actividades realizadas por Vd.»
El pescadero fue operado el 31/08/2023 para retirar material de osteosíntesis de su pierna, intervención que fue exitosa pero continuó experimentando dolor y limitaciones que consideraba le impedían reincorporarse al trabajo
El trabajador presentó una demanda impugnando su despido, solicitando readmisión o una indemnización por despido improcedente, pero la el Juzgado de lo Social de Málaga la desestimó al considerarse que su participación en actividades físicas con la murga había entorpecido su proceso de recuperación y transgredido la buena fe contractual.
Contra dicha sentencia presentó recurso de suplicación que fue desestimado al no aportar pruebas nuevas relevantes y por simular un estado físico que no correspondía con la realidad y que esto justificó el despido disciplinario por la grave infracción de la buena fe contractual:
«La conducta del actor transgrede, de fijo, la buena fe que rige la relación de trabajo pues, además de simular un estado físico que no se correspondía con la realidad (como se evidencia de la conducta del trabajador antes descrita), entorpeció su proceso curativo por lo que la sanción de despido se adecua a la naturaleza de la infracción, sin que quepa su graduación, lo que conduce a la Sala, al no apreciar las infracciones que se dicen producidas, a la desestimación del motivo y por su efecto el recurso, con la consiguiente confirmación de la sentencia recurrida.»
El despido de un pescadero de Mercadona fue declarado procedente.